公司设立与公司成立的异同及其法律实务分析

在现代市场经济活动中，公司的设立与成立是企业组织形式确立的关键环节。作为法律实践中的基本概念，“公司设立”与“公司成立”既是理论研究的重要课题，也是司法实践中常见的争议焦点。从法律专业的角度出发，对这两个概念进行系统的阐述和分析，以期全面揭示其异同点及法律意义。

公司设立与公司成立的异同及其法律实务分析 图1

在现代商事法律体系中，“公司设立”与“company formation”（公司成立）是国际通用的术语，分别具有特定的法律内涵。对这两个概念进行界定，并分析它们之间的主要区别与联系。

“company setup”这一表述，在中文语境下通常被理解为“(1) 公司设置、布置或架构”，多用于较为宽泛的商业语境中，强调的是公司在组织结构上的安排。而“ Incorporation”（公司成立）在法律术语中则特指依照法律规定完成注册并获得法人地位的过程。

接下来，详细阐述“设立”与“成立”这两概念的具体表现形式和相互关系。

公司设立的概念与构成要件

（一）公司的概念

在《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）体系下，“公司”是指依照该法律规定在中国境内设立的企业法人，包括有限责任公司、股份有限公司以及其他符合法律规定的营利性组织。

（二）公司设立概述

从实务的角度来看，“company setup”更注重于具体的设立行为和程序。“公司设立”，指的是所有与创立公司相关的法律行为的总称，涵盖了从构思公司章程到完成工商登记的所有必要步骤。

具体而言，公司设立主要包括以下几个方面的

1. 意思表示：发起人（founder）需明确表达成立公司的意愿，并通过章程或其他文件加以固定。

2. 组织架构设计：包括确定公司治理结构、股权分配方案等具体内容。

3. 出资行为：股东按照公司章程或相关协议履行出资义务，可以是以货币、实物、知识产权等多种形式进行。

4. 行政审批：根据公司的性质和设立地的不同，可能需要获得特定的行政许可审批。

公司成立的概念与法律意义

（一）公司的成立（Incorporation）

“Company incorporation”在法律上通常特指完成注册登记并取得法人资格的过程。这是设立行为最终目标的实现阶段，标志着公司正式获得独立的法律人格。

《公司法》对公司设立登记的相关程序和要求进行了详细规定：

1. 申请材料准备：包括公司章程、验资报告、股东会决议等必要文件。

2. 提交登记机关审查：一般由所在地市场监督管理部门负责审核。

3. 获得营业执照：登记通过后，将颁发《营业执照》，这是公司成立的标志。

（二）公司设立与公司成立的区别

从法律实践的角度来看，“company setup”更偏重于过程和行为，而“company incorporation”则侧重于结果和状态。这种区别直接影响到相关法律事务的处理方式：

1. 时间维度：设立是一个过程，从发起人开始规划公司的那一刻起到完成登记之前；而成立即标志该过程的结束。

2. 行为属性：设立包括一系列法律行为的总和，而成立则是前述所有行为最终的效果。

3. 法律效力：在设立阶段，可能涉及到发起人责任的问题（如未尽到出资义务等），而在成立后，公司开始独立承担责任。

（三）公司设立与公司成立的关系

尽管存在上述区别，二者之间具有密切的联系：

1. 目的性：所有设立行为最终都是为了实现公司的成立。

2. 程序性：设立过程中的各项事务构成了公司得以成立的前提条件。

3. 连贯性：在实务操作中，两者往往难以截然分开。

设立与成立阶段的核心法律问题

为了更好地理解和把握这两个概念的异同，有必要对发生在不同阶段的典型法律问题进行分析：

（一）设立过程中的主要法律问题

1. 发起人责任界定：如果公司最终未能成功设立（因登记被驳回），发起人可能需要承担相应的民事责任。

2. 出资瑕疵处理：股东未按期足额出资的情况下，可能会触发一系列法律后果，包括行政处罚和民事赔偿责任。

3. 公司章程合规性审查：这是设立过程中最关键的一环，直接关系到公司的合法性和未来运行的规范性。

（二）成立阶段的常见问题

1. 法人资格认定：公司获得营业执照后，其法人地位正式确立。在此期间，需要注意及时完成公告、刻章等后续程序。

2. 税务登记义务：根据《税收征收管理法》的相关规定，新设立的公司需在成立后办理税务登记手续。

3. 信息披露要求：上市公司尤其需要注意首次公开发行（IPO）后的持续信息披露义务。

特殊情形下的法律适用

（一）不同类型组织的设立与成立

1. 分公司：分公司的设立通常指的是其开业筹备和注册过程，而“company incorporation”严格意义上仅适用于总公司。

2. 合伙企业：与公司不同的是，合伙企业在设立过程中更多强调合伙人的个人责任。

（二）跨国设立与国际法律冲突

全球化背景下，跨国设立公司涉及到更多的法律问题，包括东道国的法律适用、税收政策等。这种情形下，“company setup”可能需要特别考虑跨境投资的风险和法律障碍。

相关案件分析

以近期国内一起典型案例为例：

企业在设立全资子公司时未履行必要的登记程序，导致 subsidiary incorporation失败。法院最终判决该公司承担相应行政责任，并赔偿由此造成的损失。

这一案例明确地说明了严格遵循设立程序的重要性，也反映出在司法实践中对公司设立与成立阶段问题的审慎态度。

“公司设立”与“公司成立”虽仅一字之差，但二者在法律内涵、实务操作和责任承担等方面存在显著的不同。准确地理解和把握这两个概念对于企业合规经营至关重要，尤其在处理跨国投资和复杂商事纠纷时更显重要。

未来的研究可以更多关注于不同司法管辖区之间的差异，以及领域（如 cryptocurrency companies）中的特殊实践，以期为实务工作者提供更具参考价值的指导。

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公司设立与公司成立的异同及其法律实务分析 图2

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