借名设立分公司协议的法律风险及应对策略

借名设立分公司协议的概念与意义

借名设立分公司协议是指实际出资人（以下简称“借名人”）借用他人名义（以下简称“出名人”）设立分公司的民事合同。这种行为在商事活动中较为常见，通常是为了规避某些法律规定或追求特定的商业利益。借名设立分公司协议的核心在于双方通过约定明确权利义务关系，以确保实际经营和法律责任的归属清晰。

在实践中，借名设立分公司协议的主要目的是为了实现以下几种目标：

借名设立分协议的法律风险及应对策略 图1

1. 规避法律限制：母在特定地区设立分的门槛较高，而通过借名方式可以绕过相关限制；

2. 优化税收政策：某些地区或行业享有特殊的税收优惠政策，借名人可以通过设立分享受这些政策；

3. 资产保护：借名人可能希望通过名义上的分离，将分作为独立的法律主体，避免母承担过重的法律责任。

尽管借名设立分协议在商业实践中具有一定的灵活性和便利性，但它也伴随着较高的法律风险。尤其是在法、合同法及相关法律法规框架下，借名行为的合法性及效力往往需要经过严格审查。

借名设立分协议的主要条款与法律分析

1. 定义与目的

协议应明确双方的真实意图，即出名人仅为分的名义股东或名义负责人，实际经营权和管理权归属于借名人。需约定分的经营范围、组织形式（如有限责任）以及设立的具体目标。

2. 权利义务分配

（1）出名人的主要义务：

- 协助办理分设立登记手续；

- 在章程、工商登记文件中如实填写其名义股东身份；

- 不参与分的实际经营，不对分的债务承担连带责任。

（2）借名人的主要权利与义务：

- 承担分的日常运营、管理及财务支出；

- 享有分的全部收益；

- 在必要时，需向出名人支付一定的管理费用或补偿金。

3. 法律关系的明确性

借名设立分协议的关键在于双方权利义务的清晰界定。特别是在合同中，应明确约定若发生诉讼或仲裁，如何确定分的实际控制人及其法律责任。还需注意避免因借名行为被认定为“挂靠”或“规避法律”的无效民事行为。

4. 风险防范条款

（1）债务承担的约定：在协议中明确约定，若分发生债务纠纷，出名人仅以其名义投资部分承担责任，其余责任由借名人承担。

（2）变更登记的限制：协议应约定，在未经借名人书面同意的情况下，出名人不得擅自变更分的名称、或经营范围。

（3）信息披露机制：借名人应定期向出名人提供分的经营状况报告，以防止因信息不对称导致的信任危机或法律纠纷。

借名设立分协议的法律风险与应对策略

1. 法律效力的风险

根据《中华人民共和国法》的规定，名义的借用本质上是一种合同行为，只要不违反法律强制性规定和公序良俗，通常被视为有效。在司法实践中，若借名人存在恶意规避法律或逃废债务的行为，协议可能会被认定为无效。

2. 债权人利益保护的问题

在借名设立分的情况下，分的债权人往往倾向于将出名人列为责任主体。这种情形下，若无明确的书面约定和证据支持，借名人可能面临无法证明其实际控制人地位的困境，从而承担不必要的法律责任。

3. 内部管理与协调的风险

借名设立分协议的成功与否，很大程度上取决于双方的信任关系和沟通机制。若出名人擅自干预分事务或泄露商业机密，借名人将面临巨大的经营风险。

应对策略：

（1）严格规范协议建议聘请专业律师起借名设立分协议，确保条款全面、具体，并符合法律规定。

（2）建立有效的监控机制：通过章程或股东协议，限制出名人的决策权，并赋予借名人对分管理的最终决定权。

（3）及时变更登记信息：在借名人实际控制的情况下，应尽快完成分的设立登记，并将相关事项备案，以增强协议的合法性。

案例分析与法律启示

借名设立分公司协议的法律风险及应对策略 图2

借名设立分公司协议纠纷案件屡见不鲜。以下是一起具有代表性的案例：

案情概述：

A公司拟在某省设立一家分公司，但由于政策限制未能直接申请设立。于是，A公司找到了B公司（出名人），双方签订了借名设立分公司协议。根据协议，分公司的日常经营及管理由A公司负责，收益归其所有，但B公司需协助办理各项登记手续。在实际运营中，B公司因自身债务问题，多次以分公司的名义向第三方借款，并在未通知A公司的情况下转移了部分资产。最终导致A公司面临债权人追偿风险，双方因此产生纠纷并诉诸法律。

法律分析：

法院认为，虽然借名设立分公司协议本身不违反法律规定，但由于B company未按约定履行其义务，且存在恶意侵害A公司利益的行为，协议的部分条款被认定为无效。法院判决B公司需承担相应的赔偿责任，并要求其退出分公司的名义股东地位。

启示：

该案例提醒我们，在借名设立分公司时，必须严格控制出名人的行为，确保其仅履行名义上的义务，而不干预实际经营或滥用名义谋取私利。协议中应明确约定违约责任及补救措施，以最大限度地降低法律风险。

借名设立分公司协议作为一种灵活的商业安排，在实际应用中具有一定的价值和意义。其本质上仍属于一种合同行为，必须在法律法规框架下审慎操作。通过完善协议内容、强化风险防范机制以及加强事后监督，可以有效降低借名设立分公司的法律风险，确保双方权益不受损害。

（本文所有信息均为虚构，不涉及真实个人或机构。）