公司不能设立时的连带责任|法律后果与风险防范

公司不能设立时的连带责任？

“公司不能设立时的连带责任”是指在公司设立过程中，由于各种原因导致公司未能依法成立时，发起人（股东）需要对公司设立行为所产生的债务和损失承担连带责任的一种法律制度。这种责任关系主要体现在公司设立失败时，债权人或相关利益方有权要求全体或者部分发起人共同偿还因设立公司而产生的费用、负债或其他损失。

在《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）中，对于股份有限公司的设立失败情况，《公司法》第九十四条明确规定：“股份有限公司不能成立时，发起人对设立行为所产生的债务和费用负连带责任。” 这一规定表明，在公司未能设立的情况下，发起人的连带责任是法律明确规定的义务，且不因特定原因而免除。

《中华人民共和国民法典》（以下简称《民法典》）第七十五条款也进一步强化了这一制度：“设立人为设立法人从事的民事活动，其法律后果由法人承受；法人未成立的，其法律后果由设立人承受，设立人为二人以上的，享有连带债权，承担连带债务。” 这一规定不仅明确了公司未能设立时的法律后果，还进一步细化了发起人在设立过程中所应承担的具体责任。

公司不能设立时的连带责任|法律后果与风险防范 图1

公司不能设立时连带责任的法律效力与后果

1. 设立阶段的责任属性

在公司设立阶段，尚未取得营业执照的公司不具有法人资格，其行为通常被视为发起人之间的合伙关系或共同行为。在此期间，任何因设立公司而产生的债务和费用都应由发起人承担。在租赁场地、支付中介费用或宣传费用等过程中发生的债务，债权人有权要求全体或部分发起人承担连带责任。

2. 公司不成立时的法律后果

一旦公司未能依法成立，发起人的连带责任将从潜在风险转化为实际债务。

- 对于因设立公司而产生的债务，债权人可以向任何一位发起人主张清偿，且全体发起人均需承担连带责任。

- 如果有第三方因公司的未设立行为遭受损失（如投资者、债权人或相关服务提供者），相关责任人也可以要求发起人承担赔偿责任。

- 《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第四条款进一步明确了这一规则：“股东在公司设立过程中，因履行 Duties 或者管理行为而产生的费用和债务，应当由全体股东承担连带义务。”

3. 发起人之间的责任分担

尽管法律要求全体发起人对债权人承担连带责任，但发起人之间可以通过合同约定各自的责任范围。这种内部协议不得对抗外部债权人，即无论发起人如何约定彼此的责任比例，债权人均有权要求任何一位发起人承担全部债务。

公司不能设立时连带责任的实务认定

1. 连带责任的成立条件

在司法实践中，法院通常会综合考虑以下因素来认定连带责任：

- 公司未能设立的具体原因，是否属于不可抗力或重大过失。

- 发起人是否实际参与了公司设立的相关活动（如签署合同、支付费用等）。

- 债权人的损失与公司不设立之间是否存在直接因果关系。

2. 举证责任的分配

在债权人提起诉讼时，其需证明以下事实：

- 公司未能设立的事实。

-债务的发生与公司设立活动之间的关联性。

- 自己遭受的实际损失金额。（如租金、服务费等）

3. 追偿权的行使

当一发起人承担了全部或部分债务后，其有权向其他共同责任人追偿超出自己应承担份额的部分。在实际操作中，由于公司未能设立的事实往往涉及多个主体，因此相关责任人的责任分担可能会因具体案情而有所不同。

如何防范公司不能设立时的连带责任风险？

1. 严格履行出资义务

发起人必须严格按照公司章程和《公司法》的要求履行出资义务。避免因出资不足或出资瑕疵而导致公司设立失败的风险。

2. 制定详细的发起人协议

在公司设立前，建议全体发起人签署一份详尽的发起人协议，明确各自的权利、义务及责任分担方式。

- 明确约定各发起人的出资金额、时间表和违约责任。

- 约定公司未能设立时的责任承担方式。

- 尽可能减少共同行为的范围，避免因个别发起人的过失而导致全体承担责任。

3. 谨慎选择伙伴

公司不能设立时的连带责任|法律后果与风险防范 图2

在公司设立过程中，建议对其他发起人的资质、信用和履约能力进行充分调查。避免与存在重大风险的主体，以降低连带责任的发生概率。

4. 保留相关证据

在公司设立过程中，应妥善保存所有文件和交易记录（如合同、支付凭证、会议纪要等），以便在发生争议时能够提供有力证据证明自己的清偿能力或主张减轻责任。

5. 考虑专业法律意见

对于复杂的公司设立事宜，建议聘请专业的律师团队全程参与，确保每一步操作都符合法律规定，并最大限度地降低连带责任风险。

典型案例分析

案例：甲、乙、丙三人共同出资设立一家贸易公司。

- 在设立过程中，甲负责签署场地租赁合同并支付租金，乙负责办理工商登记手续，丙负责联系生产设备供应商。

- 由于政策调整，公司的审批流程被搁置，最终未能完成设立。此时，公司尚未取得营业执照，也未开展实际经营活动。

问题： 如果场地出租方因未收到租金而起诉，甲、乙、丙三人是否需要共同承担责任？

分析： 根据法律规定，在公司设立过程中，全体发起人需对债权人承担连带责任，无论其在具体活动中扮演何种角色。租赁方有权向甲、乙、丙中的任何一人主张支付租金，并要求其他责任人承担连带责任。

“公司不能设立时的连带责任”是企业设立过程中一个需要高度关注的风险点。尽管法律为债权人提供了充分的保护机制，但这也意味着发起人需要在决策时更加谨慎。通过完善的协议安排、严格履行义务和专业的法律顾问支持，可以有效降低这一风险对个人和企业的负面影响，从而更好地保障各方权益。

（本文所有信息均为虚构，不涉及真实个人或机构。）