公司法不包括公司的成立|公司设立的法律适用与制度变迁

何谓“公司法不包括公司的成立”及其意义

在探讨公司法的基本理论时，一个核心命题是“公司法不包括公司的成立”。这一命题的提出和阐释，构成了理解现代公司法律制度的重要基础。“公司法不包括公司的成立”，其含义是指公司法主要规范的是已经设立后的公司组织结构、行为规则及其社会责任，而不直接参与或决定公司的成立过程。简言之，公司的成立是一个由民商法中公法与私法共同调节的过程，而公司法更多关注的是 company asgoing concern（存续中的公司）的法律问题。

从历史发展视角来看，这一制度设计体现了现代公司法的科学性和严谨性。早期的资本主义法治体系中，由于企业的组织形式相对简单，法律对公司的规范主要集中在成立和运营两个阶段。随着经济社会的发展，对公司存续期间的规范需求逐渐超越了设立过程的规范需求。特别是在股份有限公司和有限责任公司这两种现代主流公司形态出现后，“公司法不包括公司的成立”这一命题愈发凸显其理论价值和实践意义。

具体而言，“公司法不包括公司的成立”的重要意义体现在以下几个方面：

公司法不包括公司的成立|公司设立的法律适用与制度变迁 图1

从立法体系上看，这有助于明确公司法与民商法的界限；

在法律适用上，能够避免对公司设立过程中的问题产生不必要的干预；

在制度设计上，为不同企业在不同阶段的合规提供了清晰指引。

接下来，从法律规范、实践案例等多个维度深入探讨这一命题的具体含义和现实意义。

公司成立的法律适用领域分析

“公司法不包括公司的成立”，需要明确Company Law的内涵与外延。根据权威定义，Company Law是指调整公司在设立、运营和终止过程中产生的各种社会关系的法律规范体系。在该定义下，“公司法”更多关注的是公司存续期间的权利义务配置。

哪些法律领域负责规制公司的成立过程呢？答案是多方面的：

1. 民商法总则：提供一般性的法人制度规定

2. 合同法：调整发起人之间及与第三人订立的契约关系

3. 证券法（如有必要）：规范公开发行股票的相关程序和要求

4. 行政许可法：涉及到前置审批许可事项

这些法律领域的协同配合，共同完成了对“公司成立”这一行为的规制。在有限责任公司设立过程中，发起人之间的出资协议属于合同法调整范围；涉及工商登记等行政程序则适用行政许可法。

公司设立过程中的具体问题解析

为了更深入地理解“公司法不包括公司的成立”，有必要考察公司在设立过程中可能遇到的具体法律问题：

1. 公司章程的制定与合规性审查

公司章程是公司组织关系的基础文件。尽管其重要性不言而喻，但这一制度安排通常并不直接纳入Company Law的核心规范体系中。具体表现为：

内容自治：章程的具体条款主要由发起人协商确定，法律原则上不做过多干预；

强制性规定例外：但对公司治理的基本原则（如资本维持）有强行法规定；

2. 发起人的出资义务与责任

在设立过程中，发起人必须履行出资义务，并且承担相应的法律责任。这部分规范主要见于民商法和合同法中：

出资瑕疵的民事责任：未按期足额缴纳出资的股东需向已缴股的股东承担违约责任；

公司债权人利益保护：在特定情形下，发起人可能需要对公司债务承担补充赔偿责任；

公司法不包括公司的成立|公司设立的法律适用与制度变迁 图2

3. 公司设立失败的风险与责任分担

虽然现代公司法强调“企业风险自负”原则，但对于设立过程中的失败情形，仍需通过法律明确各方的责任分担：

连带责任的范围：发起人对债权人有补偿责任；

有限责任的界限：一旦公司成立，股东仅以出资为限承担责任；

案例分析与实践意义

为了更好地理解这一命题的现实意义，以下通过两个典型案例进行分析：

案例一：公司章程合规性争议

某科技公司设立过程中，股东间因公司章程的具体条款产生争议。经法院审理查明，相关条款并未违反强行法规定且符合公序良俗原则，因此被认定有效。此案例印证了章程制定的自治性和合同自由原则。

案例二：出资瑕疵引发的责任纠纷

某 manufacturing company 的股东未能按期缴纳出资，在公司运营过程中出现资金链断裂问题。法院最终判决相关股东需向已缴股股东承担违约责任，对公司债权人承担补充赔偿责任。此案例展示了设立阶段法律关系的复杂性。

与

通过对“公司法不包括公司的成立”这一命题的深入探讨，我们可以得出以下

1. 公司法主要关注存续中公司的组织和行为规范；

2. 公司的设立过程涉及多个法律部门的协同调整；

3. 深入理解这一命题有助于优化商事法律制度设计；

面向随着经济全球化和数字经济的发展，公司形态将呈现更多元化特征。如何在保持公司法科学体系的更好地适应新的实践需求，将是理论界和实务界共同面临的挑战。

在这个充满变革的时代，“公司法不包括公司的成立”这一命题的重要性不仅没有减弱，反而需要我们以更大的热情去探索和完善相关法律制度，以服务于经济社会的高质量发展大局。

（本文所有信息均为虚构，不涉及真实个人或机构。）