外商投资企业控股比例的相关法律问题及实务操作

关于“外商投资企业”的“控股比例”如何界定和调整？

外资在中国的投资热潮从未停歇，随着中国成为世界第二大经济体，外商投资企业的数量和规模都呈现持续的趋势。根据《2022年中国吸引外国直接投资报告》的数据，2022年中国的实际使用外资金额达到1.3 trillion USD，同比超过10%，这充分表明了中国市场的强大吸引力。

在“外商投资企业”的身份认定问题上，尤其是关于“控股比例”这一关键因素的判定标准和计算方式，常常引发实务操作中的困惑。尤其是在跨国并购、绿地投资等复杂的交易架构中，如何准确理解并运用“控股比例”这一法律概念，成为众多国内外投资者面临的现实挑战。

在新《公司法》框架下，“外商投资企业”的认定标准是否发生了变化？“外资比例”与“控股比例”又该如何界定？

外商投资企业控股比例的相关法律问题及实务操作 图1

系统梳理相关法律规定，结合最新的司法案例和实践经验，为您解答关于外商投资企业控股比例的各种疑问。

外商投资企业的控股比例？

1.1 外商投资企业概念的法律界定

《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）第二条规定：“本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。” 而根据《中华人民共和国中外合资经营企业法》（以下简称《合资法》）、《中华人民共和国外资企业法》（以下简称《外资法》）以及《中华人民共和国经营企业法》等“三资企业法”相关法规，外商投资企业是指外国投资者依法在中国境内进行投资设立的企业。

1.2 外商投资企业的分类

根据外商在企业中所占的股份比例及其享有的权利和义务的不同，可以将外商投资企业分为不同的种类：

- 中外合资经营企业（Sino-foreign Joint Venture）： 双方股东共同出资设立，外商的认缴出资额不超过注册资本50%的企业。

- 中外经营企业（Sino-foreign Cooperative Enterprise）： 外商和中方者通过契约形式明确权利义务关系的企业，双方均可根据协议约定不同的投资比例。

- 外资企业（Wholly Foreign-Owned Enterprise, WFOE）： 外国投资者单独出资设立的企业，其注册资本全部由外商认缴。

1.3 控股比例的界定标准

“控股”一词在法律术语中并不具有统一的定义，但在公司法领域内通常指的是股东通过持有一定比例的股份或其他形式（如特别投票权、董事会控制等）获得对企业主要事项的决定权。在外商投资企业的语境下，“控股比例”则特指外商投资者在目标企业中的股权占比。

根据《公司法》的相关规定，判定是否构成“控股”关系的关键标准包括：

1. 直接及间接持股比例： 外商通过直接或间接方式持有的目标企业股份总和是否超过50%。

2. 董事会控制权： 是否拥有足够席位以确保在董事会中取得多数席位。

3. 利润分配： 是否在外商投资企业中获得优先分红权或者固定收益。

外商投资企业控股比例的认定标准

2.1 对“绝对控股”和“相对控股”的理解

- 绝对控股（Absolute Control）： 指外商直接持有目标企业50%以上股份，或通过协议安排确保其对企业的实际控制权。

- 相对控股（Relative Control）： 股份占比虽未达到50%，但基于公司章程的特别条款或者其他形式的实际控制手段而享有对公司重要事项的否决权。

2.2 实际操作中的注意事项

在实务操作中，外商投资者需要特别注意以下几个方面：

1. 法律文件的具体约定： 包括但不限于公司章程、股东协议、投资意向书等。

- 是否存在“毒丸条款”（Poison Pill）或其他反并购措施？

- 事项决策权的分配是否清晰？在董事会层面是否需要一致同意才能通过项决议。

2. 外资比例和法律地位的平衡：

- 根据《外商投资法》规定，外商投资企业的组织形式、经营范围、注册资本等事项应当符合中国法律、法规的规定。

- 根据企业类型的不同，其在外汇管理、税收政策等方面将适用不同的监管要求。

3. 政府审批与备案：

- 对于限制性行业（如金融、能源、运输等领域），外商投资者往往需要获得相关主管机关的前置审批。

- 其他行业的外商投资企业则只需履行相应的备案程序。

2.3 司法实践中“控股”认定的标准

在司法实践中，法院通常会综合考虑以下几个因素来判定是否构成“控股”关系：

- 股权比例：是否达到50%以上的直接或间接持股。

- 实际控制能力：是否存在董事会多数席位或其他形式的实际控制权。

- 经营决策的参与程度：是否对企业的日常经营和重大事项具有决定性影响。

外商投资企业控股比例的相关法律问题及实务操作 图2

外商投资企业控股比例调整的法律要点

3.1 调整控股比例的原因与方式

在外商投资企业运营过程中，由于市场环境变化、股东战略调整等原因，往往需要对股权结构进行相应调整。常见的股权调整方式包括：

- 股权转让： 外商将其部分或全部股份转让给其他投资者。

- 增资扩股： 通过引入新投资者增加注册资本，从而稀释现有股东的持股比例。

- 减资程序： 现有股东降低其认缴资本，导致实际持股比例的变化。

3.2 控股比例调整的法律依据

根据《公司法》和《外商投资法》的相关规定，任何涉及股权结构调整的操作都必须遵守以下原则：

1. 合法性原则：

- 股权转让或变动应当符合法律法规的要求。

- 涉及外资企业时，应特别注意是否需要履行相应的审批或备案程序。

2. 意思自治原则：

- 股东之间的股权调整必须基于真实的意思表示，并通过书面协议形式予以确认。

3. 比例限制与行业规定：

- 针对些特定行业（如银行业、保险业等），外商投资者的持股比例可能受到一定限制。

- 涉及特殊行业的，还需要获得相关监管部门的批准或备案。

3.3 调整控股比例的程序性要求

在实际操作中，调整控股比例应当严格按照以下程序进行：

1. 内部决策：

- 修改公司章程或股东协议。

- 召开股东大会，形成有效的决议文件。

2. 政府审批或备案：

- 对于限制类行业或者其他需要前置审批的领域，应向相关主管机关提交变更申请。

- 其他行业的企业则需完成相应的备案程序。

3. 工商登记与公告：

- 完成股权调整后的变更登记手续，并对外进行公示。

案例分析：外商投资企业控股比例争议的解决

4.1 案例背景

中外合资经营企业在运营过程中，因中方股东提出变更董事会成员的要求而产生纠纷。外资方认为其在企业的持股比例未达到绝对控股的标准，但在董事会决策中却无法取得有效话语权。

4.2 法律分析

根据《合资法》及公司章程的规定：

- 中外双方均拥有对董事会的平等选举权。

- 重大事项的通过通常需要获得全体董事的一致同意。

外资方在持股比例上虽未达到50%，却依然希望能够在公司治理中享有否决权。这种矛盾往往源于对“控股”概念理解上的偏差以及法律文件约定的不明确性。

4.3 解决方案

- 重新修订公司章程： 明确董事会决策机制和各方义务。

- 引入独立董事机制： 通过增加独立董事席位的方式平衡双方利益。

- 寻求仲裁或诉讼途径： 在无法达成一致的情况下，可通过法律途径解决争议。

与建议

5.1

外商投资企业在认定和调整控股比例时，需要充分考虑法律规定和市场实际情况，避免因股权结构不合理而导致的法律风险。在实际操作中应当注重前期规划和法律文件的规范性，以确保股权安排的合法性和有效性。

5.2 建议

1. 聘请专业顾问： 在涉及股权结构调整时，建议聘请熟悉法律法规的专业律师或财务顾问提供全程指导。

2. 审慎签订协议： 确保股东之间的义务关系清晰明确，并在法律文件中进行详细约定。

3. 定期审查与调整： 根据市场环境和企业战略的变化，及时对股权结构进行适应性调整。

通过以上措施，外商投资企业可以在确保合规性的前提下，限度地维护自身合法权益，并为企业的可持续发展奠定良好基础。

（本文所有信息均为虚构，不涉及真实个人或机构。）