公司与设立中公司的关系：法律解析与实务探讨

作者：李明辉

来源：法商研究

公司与设立中公司的关系：法律解析与实务探讨 图1

时间：2023年

在现代商事法律体系中，公司与设立中的公司（Incumbent Company vs. Incorporating Company）之间的关系是一个既重要又复杂的主题。无论是从理论还是实践的角度来看，理解这一关系对于准确适用法律、保障交易安全以及促进经济发展都具有重要意义。系统阐述公司与设立中公司的法律关系，并结合相关法律规定和实务案例进行深入分析。

公司与设立中的公司的概念

（一）公司的定义

根据《中华人民共和国公司法》（以下简称“《公司法》”），公司是指依法在中国境内设立的企业法人，以营利为目的，由股东投资形成的企业组织。公司独立承担民事责任，其股东以其认缴的出资额或认购的股份为限对公司承担责任。

（二）设立中的公司的定义

设立中的公司，指符合《公司法》规定条件，正在筹备成立尚未完成设立登记的法人团体。在法律上，设立中公司仍处于组建阶段，尚未取得独立的法人资格。

设立中公司的法律地位

（三）设立中公司的法律性质

虽然设立中公司尚未完成设立登记，但在特定范围内具有一定的法律地位：

1. 相对人格性：根据《公司法司法解释（三）》，设立中公司在一定条件下可以以自己的名义从事民事活动。这种“相对人格”使得设立中的公司在某些场合能够独立承担相应的法律责任。

2. 待形成性特征：由于尚未完成设立，其法律地位和权利义务关系尚处于不确定状态。

（四）设立中公司的权利与义务

1. 权利：

- 为设立公司所必须的筹建设备、场地租赁等缔约权。

- 在特定条件下以自身名义主张相应民事责任（《公司法司法解释三》第2条）。

2. 义务：

- 按照公司章程或协议履行出资义务。

- 依法办理设立登记手续。

（五）设立中公司的组织架构

虽然尚未取得法人资格，但设立中的公司通常设有筹备组或其他临时管理机构。这些机构在法律上应当遵循以下原则：

1. 意思表示一致性：所有重大决策需经全体出资人同意。

2. 越权无效原则：超出公司章程或协议授权范围的民事行为无效。

公司与设立中公司的关系

（六）公司与设立中的公司的法律区分

公司与设立中公司在以下几个关键方面存在显著差异：

1. 独立性：

- 公司已经完成设立登记，具有独立的法人资格。

- 设立中公司作为尚未成立的组织，不具备完整的法人地位。

2. 责任承担：

- 公司以自身财产对外承担责任。

- 设立中公司的债务一般由发起人或筹备组成员承担连带责任（《公司法司法解释三》第4条）。

3. 权利能力：

- 公司可以独立从事广泛的民事活动。

- 设立中的公司仅能在特定范围内以自身名义进行必要民事活动。

（七）设立中公司与母公司的关系

在复杂的商业架构中，有时会涉及母公司与其拟成立的子公司之间的关系。需要注意的是：

1. 法律人格区分：

- 母公司作为独立法人，其行为不能直接等同于其全资子公司的行为。

- 设立中的公司在尚未完成设立之前，不属于母公司的全资或控股范畴。

2. 利益平衡：

- 必须在母公司与潜在创始人之间合理分配权利义务关系，以实现各方利益的公平保障（《公司法司法解释三》第5条）。

（八）责任承担机制

在涉及设立中公司的纠纷案件中，责任认定是关键。以下规则值得注意：

1. 连带清偿责任：

- 设立失败时，全体发起人需对设立中的公司债务承担连带清偿责任（《中华人民共和国民法典》第74条）。

2. 追偿权的行使：

- 在承担连带责任后，各发起人可根据内部协议向有过错的一方进行追偿。

利益平衡与风险防范

（九）利益平衡机制

1. 公司法的基本要求：必须在设立中公司与其他 stakeholders（股东、债权人等）之间建立合理的利益平衡机制。

2. 法律规范的具体指导：

- 《公司法》及其司法解释为这种关系提供了基本框架。

- 实务操作中需要严格遵循公司章程或发起协议的规定。

（十）风险管理

1. 法律风险的防范：建议在设立中公司阶段聘请专业法律顾问，对相关法律文件进行严格审核。

2. 经营中的注意事项：

- 严格按照《民法典》和《公司法》的相关规定开展业务活动。

- 定期审查公司章程和内部协议的有效性。

未来展望与建议

（十一）理论研究的深化

公司与设立中公司的关系：法律解析与实务探讨 图2

随着商事法律实践的发展，关于设立中公司与公司的关系还有许多值得探讨的问题。

- 数字经济背景下的新型组织形式对传统法律关系的影响。

- 全球化背景下跨国设立中公司的特殊问题。

（十二）实务操作中的应对策略

1. 建立健全的法律风险管理机制：建议企业在设立初期就建立完善的法律风险预警和应对体系。

2. 加强从业人员的专业培训：只有具备专业素养的法务人员才能在复杂的法律环境中作出准确判断。

公司与设立中公司的关系是商事法律体系中的重要组成部分。正确理解这一关系不仅有助于维护企业的合法权益，也有助于促进经济秩序的稳定发展。在此过程中，我们既要尊重法律规定，也要结合实际案例不断完善理论认识和实践操作。期待未来能在这一领域取得更多突破性的研究成果。

（本文所有信息均为虚构，不涉及真实个人或机构。）